走出去智库： 20家中企被美国防部列入“中共涉军企业”清单 或将面临进一步

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据路透社6月24日报道，美国国防部根据1999年《国防授权法》第1237条授权20家中国公司作为“军事公司”上市，其中包括华为和Hikvision (002415，诊断单元)。AVIC，中国铁路建设(601186，诊断单元)，中国CRRC (601766，601766，

Cggt指出，路透社称，美国前政府从未发布过此类名单，这表明中美两国在技术、贸易和外交政策方面的紧张关系正在升级。虽然中国企业上市不会引发制裁，但美国总统可以决定是否实施制裁，包括冻结这些企业的财产，中国企业应密切关注相关风险。

中国企业如何规避美国上市的合规风险？今天，我们发表了广发银行特约法律专家、北京大成总部高级合伙人蔡等律师的文章，供关注涉外合规风险管理的企业管理者参考。

想要一些吗

1.美国政府认为，中国的军事现代化计划严重依赖通过直接购买或逆向工程获得的外国技术。如果美国政府不采取适当的预防措施来限制两用技术的出口，中国不断增加的贸易量可能会增加敏感技术被中国人民解放军掌握的可能性。

2.根据ieepa的规定，在调查期间，美国总统有权对上市的中国企业进行进一步调查，限制/禁止包括外汇和证券交易在内的金融交易，并对上述实体在美国的任何连接点的财产和产权施加各种限制。

3.中国电信、中国移动和中国铁路建设都在此名单之列，它们都参与了美国存托凭证业务。应特别关注美国证券法领域的相关规定和美国证券监督管理委员会(sec)的监管规定，及时履行信息披露义务，并在公共网站和文件上公布此次上市事件，避免由此引发的美国投资者集体诉讼。

上导轴承

正文/蔡红梅颜一景

一、基本信息

高科技产业一直是美国关注中国的焦点。2020年6月24日，美国东部时间发表了国防部给国会议员的答复，其中包括根据1999财政年度国防授权法(1999财政年度国防授权法)第1237节制定的“中国共产党军事公司名单”，其中包括20家中国顶尖技术公司，即:

中国航空空工业、中国航天科技(000901)、中国航天科技、中国电子技术、中国兵器装备(中国南方工业集团公司)、中国造船(600150、诊断)重工、中国造船工业、中国兵器工业(中国北方工业集团公司)、Hikvision、华为、Inspur、中国航空空发动机、中国铁路建设、中国中铁、熊猫电子、中科曙光(603019、诊断)、中国移动、中国核电

然而，截至7月2日，联邦公报还没有公布这份名单。

据媒体援引美国国防部长发言人乔纳森？根据乔纳森·霍夫曼的声明，这份名单包括中国政府、军队和国防工业的“拥有、控制或相关实体”，具体如下:

第二，事件

(1)法律依据:1999财政年度国防授权法第1237条

1998年10月17日，当时的美国总统比尔·克林顿签署了1999财政年度国家发展援助计划。该法案第1237条要求美国国防部长准备并公布一份直接或间接在美国或其任何领土和占领区经营的中国军事相关企业的名单。

1.导言背景

这一规定的背景是中国发展军事现代化，拒绝放弃使用武力解决台湾和南海问题。美国政府认为，中国的军事现代化计划严重依赖通过直接购买或逆向工程获得的外国技术。如果美国政府不采取适当的预防措施来限制两用技术的出口，中国不断增加的贸易量可能会增加敏感技术被中国人民解放军掌握的可能性。美国政府担心，在美国经营的中国军工企业可能会逃避美国的出口管制法，使中国军方能够获得美国出于国家安全原因无法获得的电子通讯、精密机械制造和激光等项目，并利用这些项目增强中国的军事实力。

2.主要内容

这一条款(后来修订)的主要内容是:美国国防部长应与总检察长、中央情报局局长和联邦调查局局长协商，在1999财政年度《国防授权法》颁布后90天内确定在美国或其任何领土上直接/间接经营的军事相关企业的名单，并在《联邦公报》上公布。其中，“中国共产党与军事有关的企业”是指:1)1990年9月国防情报局出版物(及随后的更新)中所列的编号为VP-1920-271-90和1995年10月PC-1921-57-95的任何实体；(二)中国人民解放军拥有或者控制的，参与商业服务、制造、生产或者出口活动的任何实体。其中，“人民解放军”是指中国的陆海空军队、警察、中国政府的情报部门以及上述机构的任何成员。

3.睡眠状态

本条规定的期限为本法颁布后90天，即1999年1月15日。但是，有关部门并没有在规定的日期内公布所谓的中共军工企业名单。

根据2000年10月10日美国陆军战争学院访问研究教授拉里·沃策尔发表的评论？1999年7月，美国国防情报局(dia)提出，编制这份清单是“无法实现的”，因为在《联邦公报》上公布这份清单“将揭示信息收集的来源和方法”。此外，dia说，由于人民解放军不再从事商业活动，名单上的公司“可能包括已经卖给美国人的实体，这超出了国防情报局的权限...因此其他机构，如联邦调查局或商务部更适合编制这份名单。”

1999年8月，时任美国国防部长的威廉·科恩在给众议员代表克里斯托弗·考克斯的信中说，对以前与中国人民解放军有关联的公司进行进一步调查可能违反美国现行法律。同年9月7日，克林顿总统在给考克斯的回信中承认了科恩的回答。同年9月21日，国会议员再次致信克林顿总统，要求政府公布名单；总统和国防部长都没有回复这封信。

(2)引发事件:2019年9月，两党成员联名致信美国国防部长，敦促国防部尽快公布中共军工企业名单

2019年9月，参议院民主党领袖查克·舒默、民主党众议员鲁本·加列戈、共和党参议员汤姆·科顿和共和党众议员迈克·加拉格尔致信美国国防部长斯珀。我期待国防部重视中国的军民融合战略，对“中国政府支持中国企业将新兴民用技术用于军事目的”表示关切，并询问国防部是否会在1999财年按照国防高级研究计划局第1237条的规定尽快更新并公布相关清单。

(3)名单公告:国防部的复函附有“中国共产党军工企业”名单

2020年6月24日，美国国防部向参议员汤姆·科顿(tom cotton)发表了一份答复，称中美之间将存在长期竞争，并同意在1999财政年度使用《国防法》第1237条作为支持中美之间竞争的潜在工具，并审查了所有可能的政策工具，以确保两国之间的交流不会影响美国的国家安全和经济竞争力。

在答复中，美国国防部首次披露了根据1999财政年度《国防授权法》第1237条制定的“中国共产党军事相关企业”名单。这份名单包括20家中国顶尖科技公司。

据《时代》杂志报道，国防部发言人乔纳森·霍夫曼(jonathan hoffman)称，“由于中国”试图模糊“民事和军事部门之间的界限，“了解供应商”非常重要...随着名单内容的增加，该名单将成为美国政府、企业、投资者、学术机构和具有类似目标的合作伙伴在与相关实体合作时进行尽职调查的有力工具。”

(4)美国报告

美国政府的相关机构尚未就这份名单发表公开声明。此前曾发出联名信的成员汤姆·科顿(tom cotton)和鲁本·加列戈(ruben gallego)立即赞扬了美国国防部，并希望美国总统特朗普尽快实施相应的经济制裁。反华共和党参议员卢比奥表示，这份名单“仅仅是个开始，远远不足以警告威胁美国国家和经济安全的中国企业。”

彭博(Bloomberg)发表社论称，这是中美关系恶化的又一表现，与美国此前对新疆和香港少数民族人权的制裁是一致的。与中国的外交关系是美国大选的焦点，这份名单也与此密切相关。然而，由于总统没有被赋予新的权力，名单的作用在很大程度上是象征性的。

(5)其他报告

英国广播公司(bbc)称，当中美两国在技术、贸易和外交政策上的紧张关系升级时，美国国防部迫于美国两党成员的压力公布了这份名单。

路透社称，中美两国在应对新冠肺炎疫情和《香港国家安全法(草案)》方面已经存在很大分歧，美国总统特朗普6月17日签署的《维吾尔人权政策法》引发了中国的强烈谴责。这份名单的公布很可能会进一步加剧中美之间的紧张关系，也会对与上市公司有经贸往来的相关美国公司产生影响。

(6)拆除程序

根据1999财政年度《国防授权法》第1237(b)(2)条，国防部长应与司法部长、中央情报局局长和联邦调查局局长协商，以决定是否将相关实体从名单上删除。在实践中，中国国防部还没有公布相关名单，因此具体的除名程序仍不得而知，我们需要拭目以待美国的立法趋势。

三.可能的后果

这些名单本身对相关公司没有实际制裁效果，也不是美国对外国企业实施制裁的先决程序。然而，此次上市的中国企业可能主要面临以下四个方面:

(1)美国进行的进一步调查

1999年《国家发展法》第1237条规定，美国总统可对美国境内所列实体的商业活动行使《国际紧急经济权力法》赋予的下列权力:

(1)调查、监管或禁止:①美国管辖下的实体进行的或涉及美国管辖下的财产的外汇交易；②涉及其他国家及其国民的银行机构之间或通过其进行的信贷和资金转移；③货币或证券的进出口；

(2)调查、阻碍(在调查期间)、监督、指示、强迫、废除、阻止或禁止任何国家或其国民享有美国管辖财产的权益:①获取、持有、扣留、使用、转移、撤回、运输、进口、出口和交易该财产；②对财产行使权利、权力或特权

(3)当美国遭遇外国(或外国国民)的武装敌对行动或攻击时，(1)没收任何外国人或组织或任何被认为策划、批准、协助或参与此类事件的国家在美国管辖下的所有财产；(2)为美国的利益设定条件，指定机构或人员持有、使用、管理、清算、出售或处理上述没收财产的所有权利和利益(所有权利、所有权和利益)。

可以发现，根据美国国际环境保护署的规定，美国总统有权对中国上市企业进行进一步调查，限制/禁止包括外汇和证券交易在内的金融交易，并在调查期间对上述主体在美国境内的任何连接点的财产和产权施加各种限制。违反、企图违反、共谋违反或导致违反《国际环境保护法》和相关行政命令的主体可能面临最高307，922美元(根据年度通货膨胀的最新调整值)或两倍交易金额(以较高者为准)的行政罚款。一旦定罪，你可能面临最高100万美元的罚款和/或最高20年的监禁。

⑵加强出口管制和经济制裁

美国商务部工业和安全局(bis)于今年4月28日宣布的两项拟议规则于6月29日生效。一是取消民用航空作为许可证例外的申请，二是加强对中国、俄罗斯和委内瑞拉的军事最终用途/用户的控制。因此，列入“中国共产党参与军事事务”名单的20家中国企业无疑将受到国际清算银行的进一步出口管制，在ccl获得更多物项将面临许可证要求。

另一方面，虽然这20家中国企业目前没有被列入sdn或美国其他制裁名单，但也不排除ofac将它们列入sdn名单的可能性。如果被列入sdn名单，企业本身和持有50%以上股份的个人实体的美国相关资产将被冻结。

值得注意的是，根据美国现行法律，sdn列表和Entity列表之间没有冲突，一个实体可以同时包含在两个列表中。实际上，尽管这两份名单中没有列出中国实体，但许多伊朗实体(如伊朗空航空公司、伊朗原子能组织等)。)同时列出。特别是，已经/已经在sdn或Entity列表中列出的企业很可能在不久的将来成为bis或ofac关注的焦点。

(3)不可能直接或间接向美国出售美国制造的国防物资和服务以及600系列产品

2006财年国防授权法第1211条直接引用了1999财年国防授权法中“中国共产党军事相关企业”的定义，并规定美国国防部“禁止从中国共产党军事公司采购。”也就是说，除了1)与访华有关的美国武装部队的船只或飞机，2)为了测试的目的，或3)为了收集情报的目的，国防部长不得通过合同或分包合同从“中国共产党的军事相关企业”购买《国际武器贸易条约》军需清单中所列的货物和服务。

此外，2018年12月修订的美国联邦法律48 CFR 252.225-7007进一步禁止采购“中国共产党的军事相关企业”的某些物项。该条款禁止从“中国共产党的军事相关企业”直接或间接采购美国军事清单中的国防项目或服务以及商业管制清单中的“600系列”项目。该条将“中国共产党与军事有关的企业”定义为:无论地理位置如何，1)构成中国重要商业或国防工业基地的实体(包括其子公司或附属公司)；或2)中国政府或武装部队拥有、控制或关联的实体。

(4)其他与美国相关的业务可能被冻结

美国企业特别关注可能涉及通信技术和信息安全供应链的国家安全，并可能因政府部门发布的相关黑名单而改变其原有的经营决策，即使这些黑名单与实际经营没有直接关系。因此，这20家企业的其他美国相关业务也可能受到不利影响。

四.对策

最近，美国出于各种原因频繁攻击中国企业。4月28日，国际清算银行修订了ear规则，增加了针对中国军事终端用户的新规定，并扩大了军事终端用途的定义，限制中国军事用途/用户获得ear控制技术；5月15日，国际清算银行修订了华为企业的“直接产品”和实体清单规则，对华为的限制施加了压力；6月5日，美国商务部将25家“支持中国军事采购”的中国实体和9家“侵犯新疆人权”的中国实体列为“实体名单”；6月17日，特朗普签署了《新疆人权与政策法》，粗暴干涉中国内政，并威胁对那些影响新疆人权状况的人实施制裁。

现在，美国国防部应用21年前的休眠条款对中国的高科技(600730)技术企业施压(部分企业已被列入实体名单)，表明美国将运用一切可能的政策工具继续压制中国的高科技龙头企业。对此，我们建议此次上市的中国企业:

(一)进一步完善自身合规制度，特别关注出口管制、经济制裁和涉军业务中的合规风险。

考虑到业务量和规模、行业属性、相关性和对美国的依赖性等因素，我们充分评估自身的合规风险(包括在美国的子公司和关联公司)，并根据美国国务院、财政部、商务部和司法部等部门/机构发布的指引建立和完善自身的合规体系。

由于被列入该名单将同时面临更严格的出口管制和经济制裁，相关企业应特别关注上述两个领域和军工相关业务的合规风险，全面调查现有合规体系中的薄弱环节和以往交易中可能出现的违规行为，并尽快引入第三方专业机构，帮助检查漏洞和填补空缺，确定下一步的应对策略(包括是否向美国政府披露等)。)。

(2)评估自己在美国的资产，关注事态发展，防范美国可能使用的其他法律或政策工具。

密切关注美国在此名单上采取的下一步措施(如被列入sdn名单等)。)，及时评估1)自身在美国的资产和利益(包括其在美国的子公司和关联公司)，2)在美国相关业务中是否存在反垄断、证券法、数据保护和反商业贿赂等领域的合规风险或违规行为，3)在美国的投资以及美国公司拥有专利和技术的合资企业，并相应调整自身的业务活动和发展战略

中国电信、中国移动和中国铁路建设都在此名单之列，它们都参与了美国存托凭证业务。应特别关注美国证券法领域的相关规定和美国证券监督管理委员会(sec)的监管规定，及时履行信息披露义务，并在公共网站和文件上公布此次上市事件，避免由此引发的美国投资者集体诉讼。

(3)寻找美国相关项目的替代来源和美国相关义务的替代合作伙伴，并与可能面临暂停/提前终止的美国相关业务进行交易。

由于美国可能进一步限制出口管制和经济制裁，中国上市企业应在短期内迅速寻找美国商品的替代供应来源，中长期战略应以自身为基础，加快研发，减少对美国的依赖。此外，由于与关联公司(包括子公司和关联公司)开展业务的美国公司可能会因该名单的公布而改变其现有的经营战略，暂停/终止其现有的业务交易，因此上市的中国企业需要提前分析相关的合同条款(尤其是变更或终止条款)，并评估后续可能出现的违约、暂停/终止、清算等事宜。

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