陈云峰：全球区块链、数字资产监管政策及实践——美国篇

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美国一直对区块链技术和数字资产保持谨慎的监管态度。对于区块链技术的发展，美国政府一方面鼓励区块链技术创新，另一方面对数字资产和ico采取严格的监管措施。

作者:陈云峰，中伦文德律师事务所高级合伙人

美国一直对区块链技术和数字资产保持谨慎的监管态度。对于区块链技术的发展，美国政府一方面鼓励区块链技术创新，另一方面对数字资产和ico采取严格的监管措施。一般来说，美国将数字资产分为证券数字资产和非证券数字资产。对于证券数字资产，监管框架是指传统的联邦证券法体系，由证券及期货事务监察委员会(sec)监管；对于非证券数字资产，主要由附属监管机构和执法部门从数字资产交易涉及的洗钱、恐怖融资等金融犯罪以及保护市场参与者等方面进行监管。本文主要从证券数字资产的角度探讨区块链和美国的数字资产监管模式。

2018年11月16日，美国证交会发布了《关于数字资产证券发行和交易的声明》(以下简称《声明》)，明确了证交会(1)数字资产证券的发行和销售；(二)投资数字资产证券和数字资产证券投资咨询；(三)数字资产证券交易和流通的监管要求。与此同时，它强调了sec对数字资产和区块链技术的态度:它支持有利于投资者和资本市场发展的技术创新，但它必须遵守联邦法律框架，并在符合监管要求的前提下有序进行。与此同时，它鼓励新兴区块链技术的企业家聘请法律顾问，并在必要时寻求sec的帮助。

事实上，早在2017年7月25日，美国证券交易委员会就表明了对道项目的监管态度。根据1934年《证券交易法》第21(a)条，豪伊检验被用来得出道币是证券的结论。因此，道币的发行和销售受到联邦证券法的限制。此外，该报告明确指出，“基于分布式账簿或区块链技术的证券发行人必须登记此类证券的发行和销售，除非存在适用且有效的豁免登记条款，并且提供此类证券交易的平台还必须在sec注册为国家证券交易所或根据豁免登记进行运营。”调查报告直接表明了政府对数字资产的监管态度，即只有当数字资产符合联邦法律中“证券”的定义时，相关业务才会纳入联邦证券法体系的监管范围，包括发行、销售、投资、咨询、交易、流通等环节。

01证券数字资产的识别

2017年7月25日，美国证券交易委员会发布了《投资者公告:首次代币发行》，声明“根据每个ico的实际情况，发行或出售的虚拟货币或代币可以是证券。”如果发行或出售的虚拟货币或代币是证券，则ico发行和出售的这些虚拟货币或代币受联邦证券法管辖。”

根据1933年《证券法》，“证券”一词是指任何票据、股票、股权、债券、债务凭证以及任何涉及利润分配的投资合同。因此，证券的识别不会随着其不同的存在形式而改变，而是可以以数字资产、分布式账簿或区块链技术的形式构成“证券”。在证券交易委员会诉豪威公司案中，美国最高法院确立了特定交易是否构成证券发行的判断标准(“豪威标准”)。Sec主要是指确定数字资产是否属于证券的标准。如果是“证券”，发行人和卖方必须提前向证券交易委员会登记或获得豁免。根据“豪威标准”，如果满足以下形式，数字资产将属于“证券”:

保荐机构已募集投资者的投资资金(或其他有价资产)；

保荐人将募集资金投资或者出资给类似的风险投资基金进行联合投资；

投资者有理由期望通过发起人或任何第三方的工作和努力获得投资收益，包括股息、利息、价格升值等。

02证券数字资产监管模式

1.证券数字资产的发行和销售

根据声明中的监管要求，证券数字资产的发行人和出售人必须参照1933年美国证券法提前在sec注册，或获得豁免，即通过“法规a+”、“法规d”或“法规s”发行证券。

2.证券数字资产的投资与咨询

根据声明的要求，sec对证券数字资产投资和咨询的监管分为两个主体:数字资产证券投资公司和投资顾问。根据联邦证券法制度，数字资产证券投资公司需要在sec注册，其资金或股权的出售也属于证券发行，这需要满足联邦证券法制度中证券发行和销售的法律法规或满足相应的豁免条件。此外，数字资产证券投资顾问还需要在sec注册，并满足联邦证券法系统中一般证券投资顾问的监管要求。

3.证券数字资产的交易和流通

根据声明的要求，sec对证券数字资产交易和流通的监管分为对数字资产交易平台、分销商和经纪人的监管。

Sec非常重视数字资产证券交易平台的合规性。根据sec的监管要求，数字资产证券交易平台需要参照1934年《证券交易法》在sec注册，成为“国家证券交易平台”，或在豁免注册的条件下运营。

美国证券交易委员会对数字资产证券经纪人和发行人的认定并不以证券数字资产的交易为标准，而是属于数字资产证券经纪人和发行人，只要它涉及为他人交易证券数字资产提供便利、吸引用户购买证券数字资产或者买卖和发行证券数字资产。数字资产证券的经纪人和分销商应参考1934年《证券交易法》，并在美国金融行业管理局注册为“证券经纪人-分销商”。“证券经纪人-分销商”的主体可以是机构或个人。

03证券数字资产相关处罚案例

根据声明中对证券数字资产的发行、销售、投资、咨询、交易和流通的监管要求，证券数字资产的相关机构或个人应遵守联邦法律，否则将是非法或违法的，并将受到相应的处罚。

总而言之，sec对证券数字资产的监管是基于传统的联邦证券法体系。如果数字资产符合联邦法律中“证券”的定义，它们将被纳入联邦证券法体系的监管范围。

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