杜坤维：股东占用上市公司资金触目惊心投资者损失惨重

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2月13日晚，LeTV.com发布了《股票停牌风险提示公告》。公告显示，截至目前，上市公司大股东及其关联方的欠款约为28.4亿元，但上市公司与大股东及其关联方之间的债务问题处于停滞状态。

作者:杜，金融网站专栏作家

乐视(300104，诊断股份)的公告让笔者重新思考大股东占用上市公司资金的问题。

2月13日晚，LeTV.com发布了《股票停牌风险提示公告》。公告显示，截至目前，上市公司大股东及其关联方的欠款约为28.4亿元，但上市公司与大股东及其关联方之间的债务问题处于停滞状态。

公司现任董事会和管理层将继续面临许多无法解决的历史问题，同时面临因现金流极度紧张而导致的大量债务违约，进而被动应对许多无法在短时间内执行的诉讼和判决。这些问题关系到公司未来的净资产及其生存和发展。

乐视网的大股东贾跃亭曾通过复杂的关联交易和非法担保，导致非上市公司系统拖欠乐视约67亿元的资金。正是由于关联方的大量拖欠，乐视成为了资金黑洞，陷入了经营困境，面临着当前的退市困境。乐视宣布，一旦继续亏损18年，它将触发退市条款并退出市场。

大股东侵占上市公司资金的现象令人震惊

近年来，红阳能源(600758)、圣盛达(002259)和圣观复(002102)等上市公司股东侵占资本的案例越来越多。其中，具有巨大影响力的康德新等白马股也出现了资金占用问题，导致股价暴跌。

康德信账面上有150亿元的资金，但15亿元的短期债务无法偿还，引起市场一片哗然。市场已将矛头指向大股东的资本占用，但截至目前，康德信大股东占用上市公司多少资本仍是个谜。直到1月21日，才宣布大股东已经占用资金，但没有宣布具体数额。根据贺勋的说法。一位机构人士问及占用的资金是否为100亿元，该公司回答说不到100亿元。具体金额以中国证监会的验证意见为准。

即使没有100亿元，康德信的账面现金也能达到150亿元，但它支付不了15亿元，而且占用的资金也不会少。大股东侵占资金的直接后果是前白马股份瞬间崩盘，股价暴跌，从20多元跌至目前的不足5元。

上市公司的资金被大股东以各种方式占用，绝对不是康德新和LeTV.com。例如，*圣华泽也是一个典型的例子。股东非法占用上市公司10多亿元资金，导致公司资金链断裂和支付危机。现在它被戴上了帽子。股价也在持续下跌。

为什么大股东的资金可以肆无忌惮地占用资金

我国上市公司虽然经历了股份制改革，但还没有建立起透明的现代公司管理制度，法治还没有建立起来。他们仍然被人治所统治。大股东和实际管理者一致坚决控制公司员工的福利和晋升，指导甚至胁迫下属员工违规操作，不敢有任何异议；此外，这是一个可鄙的垄断。上市公司已经成为大股东的囊中之物。在他们自己的花园里，实际控制者利用他们的控制地位清理不听话的下属，安排听话的亲信，牢牢控制上市公司的经营权，结果一只手遮天；第三，监督机制尚未建立。就资本市场而言，对大股东非法占用上市公司资金没有完善的监管和处罚制度，使大股东无所畏惧；第四，独立董事不仅是花瓶，甚至是盲目地偏袒管理层大股东的利益。从理论上讲，独立董事通过监督管理层来管理好公司，做好合规管理，提高信任度，保护投资者利益。然而，面对大股东占用上市公司资金的问题，基本上没有独立董事站出来指出这个问题。独立董事不仅使公司的内部监督机制完全丧失，而且不受约束的权力成为无法无天的滥用。

在许多情况下，上市公司的控股股东既是董事会成员，又是上市公司管理层成员，这就为资本占用提供了先天条件。上市公司占用资金的方式越来越多。传统方式有银行资本转移、各种基金直接支付、资本借贷和债务补偿，虚假票据质押融资、虚拟交易基金支付和上市公司虚拟贷款担保等新方式也在兴起。

大股东非法占用资金，损害公司利益，严重导致公司经营困难，甚至面临破产。一些公司也面临退市，这严重影响了中小股东的利益。

如何防止股东占用资金

《公司法》明确规定，公司股东和高管有忠实义务和勤勉义务，不得侵占公司或挪用资金。然而，在一个缺乏诚信和严格法治的市场中，资本占用率经常发生，中国证监会也对此表示关注。早在2003年，中国证监会就发布了《关于规范上市公司与关联方资本交易及上市公司对外担保若干问题的通知》，要求上市公司在本通知发布之日起一个月内，按照本通知的规定，对上市公司与控股股东及其他关联方之间发生的资本交易、资本占用及对外担保进行自查。但遗憾的是，该通知中约束性措施并不多，仅规定中国证监会将依法责令整改并予以处罚，在发现上市公司违反本通知规定后12个月内不受理其再融资申请。

这种惩罚显然不足以警告各类股东将上市公司视为自己的提款机，资本占用现象仍时有发生。2017年，中国证监会修订了《关于规范上市公司与关联方资本交易及上市公司对外担保的通知》。笔者认为，非国有控股股东的负责人和直接责任人违反本通知规定，给上市公司造成损失或严重损害其他股东利益的，应当承担赔偿责任，并由相关部门依法予以处罚。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

然而，到目前为止，由于大股东占用上市公司的资金，只有一两个案件被移交给司法机关，这不能有效地发挥威慑作用。司法转让难以进行的原因在于上市公司由大股东管理，大股东既是股东又是管理层。上市公司可能对司法移交有很多担心，缺乏一种动力。然而，目前，监管部门的司法移交还缺乏有效的对接。

事实上，中国的司法制度中也有《刑法修正案(六)》。第九条规定，违反信托罪损害上市公司利益，给上市公司利益造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；上市公司利益遭受特别重大损失的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的，对单位处以罚款，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照前款的规定处罚。遗憾的是，对于什么是重大损失，什么是特别重大损失，没有严格的数量限制，这就导致了对特定处罚的过度裁量。然而，在我对这一罪行的记忆中，很少用词，也很少有其他大股东动用资金来实施这一罪行。只有依靠刑法强大的威慑力量来打击各种股东侵占资金的行为，才能对相关主体产生冲击。

既然司法对接更加困难，我们应该从信任的角度出发，因为阳光是最好的消毒剂，在阳光下运作的权力不会做错任何事情。要求上市公司严格披露与大股东的资本交易，从源头上降低大股东占用资本的概率，让上市公司与大股东之间的资本交易受到社会的监督。上市公司和大股东不如实披露与大股东的资本交易，将受到虚假陈述的处罚。对于持续的保荐人和会计师事务所，他们也应该一起受到惩罚，警告他们履行自己的职责，而不是拿着钱为他人隐瞒，把市场的所有负面影响留给二级市场。

上市公司也可以制定相关规则，防止各类股东侵占资金。例如，上级公司有类似的公司章程。公司建立了“占有和冻结”大股东所持股份的机制，即当发现控股股东侵占公司资产时，应立即申请司法冻结。如果不能以现金偿还，它将通过实现股权来偿还被侵占的资产。公司董事、监事和高级管理人员有维护公司资金安全的法律义务。公司董事长是“职业冻结”机制的第一负责人，董事会秘书协助他做“职业冻结”工作。为防止控股股东占用公司资产，应遵循以下程序。虽然该条款可能不能完全阻止股东占用上市公司的资金，但它应该是对上市公司股东的一种警示和约束。

从源头上遏制大股东违法行为，仍需完善董事会和监事会制度。公司法赋予上市公司独立法人以独立法人财产权。独立产权经常被大股东占据的根本原因是董事会作为日常的代理管理机构，缺乏独立性，成为大股东的影子，其背后是垄断者对董事会的控制。因此，打破垄断，确保董事会能够独立于大股东运作，有效拒绝大股东的不合理要求，保护上市公司的产权不被大股东占用，是非常重要的。此外，如果大股东是董事长，他不能提名总经理或总裁，也不能提名监事和独立董事，从而避免整个公司的高级管理人员成为大股东的亲信，这将导致上市公司成为大股东的提款机。

大股东占用上市公司资金是一个老问题。然而，随着金融去杠杆化，这个问题再次暴露出来。然而，对上市公司的影响和对投资者的深刻伤害是显而易见的。一方面，这表明我们的基本制度不完善。另一方面，我们对管理城市并不严格。司法对接尚未实施。必须有完善的制度和监督惩罚到位，以有效消除资本占用。以制度体系作为展示是徒劳的。

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