走出去智库：欧盟全面制定外资审查法规 中资影响几何

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3月5日，欧盟理事会批准了欧盟外国投资审查框架草案。根据欧盟立法程序，草案通过后，新法规将于3月21日正式颁布，4月1日生效，一年半后实施(从生效之日算起)。

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3月5日，欧盟理事会批准了欧盟外国投资审查框架草案。根据欧盟立法程序，草案通过后，新法规将于3月21日正式颁布，4月1日生效，一年半后实施(从生效之日算起)。

广发银行特别法律专家、中资企业在欧投资法律专家、大成电通卢森堡分行合伙人张少辉认为，由于《条例》明确规定欧盟成员国可以合法阻止涉及关键基础设施、技术、原材料和敏感信息的外国收购，可能会导致部分成员国引入新的外国投资审查制度或扩大现有制度的范围。此外，成员国之间的信息交流预计将会增加，出于公共利益和国家安全的原因，目前没有接受审查的一些交易可能需要在今后接受审查。

德国墨卡托中国研究中心和美国荣鼎集团6日发布的报告显示，2018年中国在28个欧盟国家的直接投资同比下降40%，仅为173亿欧元，为四年来的最低值。一个原因是中国日益严格的资本控制，另一个原因是欧盟更严格的收购规则。欧盟的控制措施预计将进一步收紧，尤其是在高科技和关键基础设施等敏感领域。报道还称，即便如此，中美贸易战将使中国企业对欧洲的依赖程度超过美国。

欧盟新的外国投资审查制度将对中国投资产生什么影响？今天，cggt发表了一篇由张少辉和詹姆斯·维尼特撰写的文章《新采用的欧盟外国投资审查制度对中国投资的影响》(中英文版)，供关注欧盟投资的读者阅读。

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1.该协议规定了欧盟委员会和成员国在国家审查程序中的“合作机制”。尽管欧盟成员国拥有最终决定权，但他们必须最大限度地“考虑”欧盟委员会的意见。

2.对外国投资者来说，进入某些战略领域将受到限制，甚至被排除在外，特别是那些与关键基础设施、关键技术、关键投入的供应安全和敏感信息的获取有关的领域。

3.即使在协议生效之前，中国投资者也应该对战略领域的fdi审查有足够的了解，当他们处于市场分析阶段时，应该进行全面的风险评估。

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新采用的欧盟外国投资审查制度对中国投资的影响

张少辉博士，詹姆斯·维尼特

背景

2019年3月5日，欧盟理事会正式批准了其与欧洲议会就欧盟外国直接投资审查制度达成的协议，欧盟外国投资审查制度条例将于2019年4月1日生效。

此后，欧盟成员国和欧盟委员会将有18个月的缓冲期来作出必要的安排，以确保新机制的实施。

欧盟外国直接投资审查条例要点

2017年9月13日，欧盟委员会(European Commission)发布了一项新的欧盟监管提案，赋予其审查可能影响欧盟安全或公共秩序的外国收购的广泛权力。

欧盟委员会、欧洲议会和欧洲联盟理事会之间的谈判于2018年11月20日结束，并就相关拟议条例发布了一份临时协议。

尽管临时协议的内容主要遵循了欧洲联盟委员会2017年9月的提议，但还是做了一些显著的修改。

这些变化包括更明确地界定不同参与方的作用、额外的审查因素和加强合作机制。

因此，该协议规定了欧盟委员会和成员国在国家审查过程中的“合作机制”。在这种情况下，欧盟委员会将立即得到通知，并有权向成员国表达其意见，成员国必须给予“适当考虑”。

换句话说，尽管欧盟成员国拥有最终决定权，但欧盟成员国必须最大限度地“考虑”欧盟委员会的意见。如果决定不遵循意见，必须证明其决定不遵循已发表意见的理由的合法性。

欧洲议会批准的协议规定，在确定外国直接投资是否可能影响安全或公共秩序时，欧盟成员国和委员会可考虑其潜在影响，特别是在以下领域:

关键基础设施，包括能源、交通、水资源、卫生、通信、媒体、数据处理或存储、航空/航天、国防、选举或金融基础设施和敏感设施，以及使用这些基础设施所必需的土地和房地产；

关键技术和两用技术(军用和民用)，包括人工智能、机器人(300024，医疗单位)、半导体、网络安全、航空/航天、国防、能源储存、量子和核技术以及纳米技术和生物技术；

关键投入的供应保障，包括能源或原材料和粮食；

获取或控制敏感信息，包括个人数据的能力；

媒体的自由和多元化。

此外，该协定还规定，欧盟成员国和委员会也可以考虑:

(a)外国投资者是否直接或间接受第三国政府控制，包括通过所有权结构或大量资本投资；

外国投资者是否参与了影响欧盟成员国安全或公共秩序的活动；

外国投资者是否有从事非法或犯罪活动的严重风险。

欧盟委员会(或成员国)的审查将与欧盟合并条例下的审查同时进行。这种平行审查需要保持一致，但不公平竞争法问题和战略部门的影响评估可以分开进行。

欧盟对外直接投资筛选对中国投资的影响

虽然不能与外国投资委员会相提并论，但一旦欧盟外国直接投资审查框架生效，将对来自第三国特别是中国的外国直接投资产生重大影响。

我们可以预测，主要影响将是中国在欧洲的收购，尤其是那些涉及战略领域的收购，其敏感性将高于以往。对外国投资者来说，进入某些战略领域将受到限制，甚至被排除在外，特别是那些与关键基础设施、关键技术、关键投入的供应安全和敏感信息的获取有关的领域。

其次，涉及欧盟战略领域的外国直接投资交易的复杂性和不确定性肯定会增加。除了传统的收购步骤，如市场研究、财务咨询、尽职调查、spa、交易融资和交易结算，还可能增加复杂、不确定和耗时的外国直接投资审查程序。因此，项目的不确定性将会增加，并可能在交易完成后持续很长时间。

最后，与外国直接投资审查程序相关的交易成本将大大高于以前。

给中国投资者的建议

即使在协议生效之前，中国投资者也应该对战略领域的fdi审查有足够的了解，当他们处于市场分析阶段时，应该进行全面的风险评估。如果决定继续该项目，中国投资者还应联系将进行投资的欧盟成员国密切合作(Close cooperation)，以确保他们对交易的支持。

在此阶段，国际战略投资团队和投资顾问可以提供重要建议，判断欧盟成员国的收购计划是否会被视为对欧盟安全和公共秩序的严重威胁。投资者应进行深入客观的分析和评估，以评估投资风险。

在交易阶段，特别是在起草股权转让协议时，应在前提条件部分设置一系列的应对条款和机制。这样，如果交易被欧盟国家当局拒绝，或欧盟发表否定意见，双方(特别是中国)可以撤回而不造成损害、损失和赔偿。

最后，即使在交易结束后，也不能排除交易结束后外国直接投资审查的可能性。因此，建议在股权转让协议中针对这种情况约定相应的救济条款。

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